进出口企业及其高管在单位走私犯罪中的刑事法律风险（之一）

进出口企业及其高管在单位走私犯罪中的刑事法律风险（之一）
北京德和衡（广州）律师事务所
骆琛  王建霖

        近年来，进出口企业涉嫌走私犯罪的案件频繁见诸报端，涉案企业及其高管面临刑事责任追究的个案屡见不鲜，行业性走私犯罪案件亦时有发生。近期，海关总署组织开展了“蓝天2018”打击洋垃圾走私专项行动，可以预见，将有一批相关企业受到影响。2014年，海关总署开展代号“绿风行动”的打击走私农产品专项行动。期间，全国海关先后开展针对加工贸易企业擅自销售保税棉花的查缉行动，查办棉花走私刑事案件52起，案值25亿元，涉税7.16亿元，查证走私棉花16.41万吨（数据源自中国政府网）。
        那么，进出口企业及其高管可能面临哪些走私犯罪刑事风险？我们将从企业及其高管的角度着眼，以专题形式对单位走私犯罪刑事风险进行梳理。

TOPIC 1---单位走私犯罪的主体辨析

     （一）单位走私犯罪与个人走私犯罪如何区分？
      2002年《最高人民法院、最高人民检察院、海关总署关于办理走私刑事案件适用法律若干问题的意见》第18条作了较为具体的规定：“具备下列特征的，可以认定为单位走私犯罪：（1）以单位的名义实施走私犯罪，即由单位集体研究决定，或者由单位的负责人或者被授权的其他人员决定、同意；（2）为单位谋取不正当利益或者违法所得大部分归单位所有。”
《最高人民法院关于审理单位犯罪案件具体应用法律有关问题的解释》第2条的规定，个人为进行违法犯罪活动而设立的公司、企业、事业单位实施犯罪的，或者个人设立公司、企业、事业单位后，以实施犯罪为主要活动的，不以单位犯罪论处。
    （二）一旦走私犯罪刑事风险来袭，哪些主体（单位或个人）首当其冲？
     《刑法》对10个具体走私罪名（不含2个毒品相关罪名）均规定了单位犯罪，其中与进出口企业关系最为紧密的是《刑法》第153条规定的走私普通货物、物品罪。值得注意的是，近年单位涉嫌非涉税走私案件数量呈明显上升态势，其中，走私废物罪应当引起相关进出口企业的高度重视。
       以走私普通货物、物品罪为例，《刑法》第153条第2款规定：“单位犯前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处三年以下有期徒刑或者拘役；情节严重的，处三年以上十年以下有期徒刑；情节特别严重的，处十年以上有期徒刑。”
       根据上述规定，进出口企业一旦涉嫌走私普通货物、物品罪，涉案企业、直接负责的主管人员、直接责任人员都可能承担相应的刑事责任。
     （三）如何认定直接负责的主管人员、直接责任人员？
       此问题在具体个案中基于事实与证据的不同，认定结果可能会有一定程度的差异，在此仅就其中共性部分作简单介绍。对于单位犯罪的直接负责的主管人员和其他直接责任人员的认定，《刑法》及相关司法解释没有明确规定，但《金融犯罪纪要》作了具体规定，可供参照：“直接负责的主管人员，是在单位犯罪中起决定、批准、授意、纵容、指挥等作用的人员，一般是单位的主管负责人，包括法定代表人。其他直接责任人员，实在单位犯罪中具体实施犯罪并起较大作用的人员，既可以是单位的经营管理人员，也可以是单位的职工，包括雇佣、聘任人员。”
       持续更新，敬请期待。

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