从五年实刑到缓刑释放：一场涉香烟非法经营罪的二审逆转

作者：郑婷婷

前言

近日，由北京德和衡（广州）律师事务所吴伟标律师于二审阶段介入代理的一起非法经营案，在二审阶段成功为当事人争取到五年实刑改判缓刑。该成果充分彰显了吴伟标律师团队在刑事辩护领域的专业素养与执着精神，赢得了当事人及其家属的高度认可与由衷感谢。

案情回顾

涉案当事人在中山市经营一家百货店。2021年9月至2024年3月期间，在未取得烟草专卖零售许可的情况下，他私自购进黄鹤楼、双喜等品牌香烟共1721条，并在店内销售。经统计，当事人的非法经营数额为人民币288066元。一审法院以非法经营罪判决其有期徒刑五年，并处罚金三万元。

当事人已年过六旬，身患结直肠癌（中晚期），历经多次手术，免疫力低下，术后需长期服药并依赖家人照顾。一审判决后，当事人及其家属均对实刑结果难以接受，担忧其身体状况难以承受监禁生活，遂委托吴伟标律师团队作为二审辩护律师，希望在二审中争取改判缓刑。

二审辩护难点

1.一审已认定“情节特别严重”，二审改判空间极为有限；

2.一审阶段已将各类酌定从轻情节使用殆尽；

3.二审开庭率及改判缓刑率较低的司法现状。

办案过程

依据《中华人民共和国刑法》第225条及相关司法解释，唯有将非法经营数额降至25万元以下，才有机会将量刑降至五年以下。面对“刑事案件二审开庭难、改判率低”的现实困境，辩护律师以“降低非法经营数额”及“推动案件开庭审理”为核心策略开展以下工作：

一、梳理与核对证据：辩护律师将涉案的数百张单据进行了逐张整理、分类与核算，针对字迹不清、褪色的单据，主动与公诉人沟通核实，为数额计算奠定证据基础。

二、深入研究法律争议：针对案件中销售真假混杂香烟的定性、违法前科是否构成重复评价等关键问题，组织多次专题研讨，形成具有说服力的法律意见。

三、挖掘与固定关键线索：辩护律师在沟通中捕捉到当事人曾向亲属赠予部分香烟的线索，随即积极引导家属梳理聊天记录、转账凭证等证据，成功将该部分“非经营用途”数额从总额中剥离。

四、积极沟通争取开庭：为实现有效辩护，辩护律师多次与二审法官进行沟通，详尽阐述本案在事实认定与法律适用上存在的重大争议，并提交了逻辑严密、论证充分的书面《辩护意见》和《二审开庭申请书》。

类案辩护技巧

实务中，涉香烟类犯罪呈现类型多样、罪名交叉的特点。常见的涉香烟违法行为主要包括无证经营真烟、有证经营假烟、超范围经营香烟、生产、销售假冒伪劣烟草制品以及走私烟草等。这些行为可能涉及的罪名包括非法经营罪、生产、销售伪劣产品罪、假冒注册商标罪、销售假冒注册商标的商品罪、非法制造、销售非法制造的注册商标标识罪以及走私普通货物、物品罪等。

准确界定行为性质及所涉罪名，是进行有效辩护的前提。律师需要全面审查在案证据，判断案件的不法内涵究竟在于破坏市场秩序、侵犯知识产权、危害产品质量安全，还是逃避海关监管。对于存在竞合的案件，则需通过精准的法律论证，引导司法机关选择适用对当事人更为有利的罪名。

基于对涉香烟犯罪罪名体系的深入理解，结合本案的成功经验，我们总结出以下四项核心辩护技巧，供办理同类案件参考：

技巧一：精准拆解“经营数额”

核心在于将总数额从“一个整体”拆解为“多个部分”。通过严格区分“已销售”、“退货”、“自用”与“赠予”等不同性质的部分，并积极举证，转化为应予扣除的具体金额，是突破数额门槛的关键。

技巧二：聚焦“主观恶性”

主动揭示犯罪的背景、动机、手段等，可能对法官的自由心证产生积极影响。

是出于牟取暴利，还是如本案当事人因法律意识淡薄、为赚取医药费所致？后者所体现的主观恶性和社会危害性明显较小。

是否销售假烟、走私烟？如本案当事人坚持销售真烟，甚至主动提交正规进货凭证，这表明其并无危害消费者健康、破坏烟草品质监管的故意，其行为的不法内涵相对较低。

技巧三：充分利用“量刑情节”

即便数额构成“情节特别严重”，仍要全力寻找一切法定或酌定的从轻、减轻处罚情节。如本案中，将当事人的严重疾病作为“不适宜羁押”的强力理由，通过提交详尽的病历、诊断证明和专家意见，向法庭清晰传达“监禁可能危及生命”的信号，与“没有再犯罪的危险”、“具备良好监护条件”等因素结合，极大地提升了适用缓刑的必要性与合理性。

技巧四：注重“程序沟通”

专业辩护不止于书面。在提交逻辑严密、论证扎实的书面意见基础上，主动与二审法官就案件核心争议进行沟通，并积极争取开庭审理，为当事人创造当庭陈述和辩护的机会，避免书面审理“一锤定音”的风险，往往是扭转二审局面的重要一环。

二审结果

二审法院采纳了吴伟标律师关于扣减退货金额、亲属非销售用途香烟金额以及当事人符合缓刑适用条件等辩护意见，决定对当事人适用缓刑。最终，二审法院撤销一审量刑部分，改判有期徒刑三年，缓刑四年，并处罚金三万元。

办案小结

法律不仅是刚性的规则，更应有温暖的情理。本案中，年过六旬的当事人因法律意识浅薄，在《烟草专卖零售许可证》被吊销后，误以为销售真烟即不违法，甚至在办案人员的搜查结束后，主动提交以往的进货单据，其淳朴本质可见一斑。

会见时，当事人谈及病体难支、对监禁生活的恐惧，不禁泪下，令辩护律师深感动容。我们坚信，司法的目的不仅在于惩罚，更在于教育与挽救。对于主观恶性小，社会危害有限的当事人，不应因一时之过而付出健康甚至生命的代价。

本案成功实现五年实刑改判缓刑的逆转，当事人得以重获自由，与家人团聚，这不仅是一次法律上的胜利，更是对法律技术与司法温度的完美融合。得知结果后，当事人及其家属难掩激动，对吴伟标律师的专业能力及敬业精神表达了高度认可，并赠予“专业刑事辩护，维护公平正义”的锦旗。锦旗无声，信任有声。吴伟标律师团队将继续坚持北京德和衡（广州）律师事务所“专业、专心、专才、专注”的服务理念，以专业能力守护正义，以人文关怀传递法治温暖，为更多当事人筑牢权益保护的防线。